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深圳市金世纪工程实业有限公司、湛江鸿华混凝土有限公司买卖合同纠纷二审民事判决书

  • 公布日期: 2018-12-31
  • 案    号: /
  • 审理法院: /
  • 文书类型:

裁判文书

广东省湛江市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)粤08民终2421号
上诉人(原审被告):深圳市金世纪工程实业有限公司,住所地:深圳市罗湖区宝安南路3083号蔡屋围发展大厦2101单元。
法定代表人:吴秋森,经理。
委托诉讼代理人:周青峰,广东深信律师事务所律师。
委托诉讼代理人:赵伊子,广东深信律师事务所律师。
被上诉人(原审原告):湛江鸿华混凝土有限公司,住所地:湛江市坡头区坡头镇海湾大道168号。
法定代表人:王述明,执行董事。
委托诉讼代理人:何爱军,广东信融洋森律师事务所律师。
委托诉讼代理人:庄琼姣,广东信融洋森律师事务所律师。
原审第三人:许上林,男,汉族,1970年5月12日出生,住广东省深圳市龙岗区。
原审第三人:李康才,男,汉族,1971年12月4日出生,住吴川市。
上诉人深圳市金世纪工程实业有限公司(以下简称金世纪公司)因与被上诉人湛江鸿华混凝土有限公司(以下简称鸿华公司)、原审第三人许上林、李康才买卖合同纠纷一案,不服湛江市坡头区人民法院作出的(2017)粤0804民初105号民事判决,向本院提起上诉。本院于2018年11月8日立案后,依法组成合议庭对本案进行审理。上诉人金世纪公司委托的诉讼代理人周青峰及被上诉人华鸿公司的庄琼姣到庭参加诉讼。原审第三人许上林、李康才经本院传票传唤不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
金世纪公司上诉请求:1、撤销湛江市坡头区人民法院作出的(2017)粤0804民初105号民事判决,驳回鸿华公司对金世纪公司的全部诉讼请求;2、一、二审诉讼费用均由鸿华公司承担。事实和理由:一、原审判决认定签订《湛江市预拌混凝土购销合同》的双方当事人为金世纪公司与鸿华公司,属于基本事实认定错误。该合同在需方名称打印的是金世纪公司,但是由鸿华公司打印、制作的,且合同需方处并未加盖金世纪公司公章或法定代表人签字亦没有金世纪公司的授权签名,上面仅有许上林、李康才两人签字,加盖的是“深圳市金世纪工程实业有限公司湛江荣盛南亚郦都项目二期二批A标段施工总承包工程项目技术资料专用章”,无证据证明该章是金世纪公司所有或证明金世纪公司有对外使用。故印章不能代表金世纪公司,许上林、李康才也不是金世纪公司代理人,无权代表金世纪公司签署处分任何事务。鸿华公司事后也从未要求金世纪公司追认或确认该合同,故金世纪公司不是该合同的当事人。在《和解协议》中金世纪公司既没有在协议上加盖公章,或法定代表人签字,许上林不是公司授权代表,无权代表金世纪公司与鸿华公司进行结算。因此,金世纪公司不是该协议当事人,该《和解协议》与金世纪公司无关。二、鸿华公司并未提交证据证明其向金世纪公司交付了混凝土,也没有提交证据证明金世纪公司向其支付了货款。金世纪公司从未与鸿华公司进行结算,也从未向鸿华公司支付过货款,双方之间不存在事实合同关系。三、一审判决认定许上林、李康才行为构成表见代理属于法律适用错误。鸿华公司在许上林、李康才既没有授权委托书又没有金世纪公司加盖公章确认的前提下,依然与许上林、李康才签订合同,其应自担责任。四、即使鸿华公司交付了货物,其诉讼请求时效已经超过,丧失胜诉权。鸿华公司主张涉案的交易时间为2012年1月2013年1月,根据其诉讼请求,是从2013年2月17日起计算违约金,即从该日起己经开始逾期,应从该日起开始起算诉讼时效。但是,从2013年2月17日至其在2017年2月3日提起本案诉讼前,鸿华公司从未向要求金世纪公司支付货款。五、一审判决举证责任分配方面违反法律规定。鸿华公司主张涉案合同上加盖的资料专用章代表金世纪公司,却未提交任何证据证明金世纪公司在其他场合也对外使用了该印章,也未举证证明许上林、李康才是金世纪公司的代理人,有权代表金世纪公司与之进行交易。鸿华公司也未举证向金世纪公司提供了产品并与鸿华公司存在结算以及金世纪公司向其支付了货款等证据证明其与金世纪公司存在事实合同关系。至于荣盛公司是否向金世纪公司付款、金世纪公司又是否向许上林付款,均与本案无关,不属于本案的审理范围,一审法院无权因此要求金世纪公司向鸿华公司支付许上林、李康才购买混凝土的货款。六、一审判决认定的违约金过高。如前所述,金世纪公司从未与鸿华公司签署任何合同,约定了违约金。且鸿华公司未提交任何证据证明其实际损失,故一审判决按照月利率1.5%计算违约金,明显过高,远远超过同期银行贷款利率。
鸿华公司口头答辩称:一审判决正确,应予以支持。金世纪公司在一审中明确表示存在资料专用章,若主张是许上林私刻,金世纪公司应提出鉴定公章申请,但是金世纪公司没有,应承担举证不能的不利后果。在2015湛中法民三初字第26号一案中,该案当事人也是本案的金世纪公司和李康才,该案所签订的合同同样使用资料专用章,该判决认可了该章可以作为签约专用章使用,且该判决已经认定许上林是金世纪公司负责南亚丽都的代表,金世纪承认许上林是聘请的施工管理人。本案涉及的也是南亚丽都,许上林是金世纪的员工同时是签约代表,一直对外签约,故作为金世纪的代表是有权利对外签约的。且合同加盖的是金世纪公司的行政公章,因此,《预拌混凝土购销合同》签订双方当事人是金世纪公司和鸿华公司。《和解协议》签约时间是2015年2月6日,应以此开始计算,鸿华公司是2017年2月3日起诉,未超过诉讼时效。即使以2015年1月28日计算,没有经过诉讼时效,因为2017年1月28日正好是春节放假时间,应往后推算工作日。本案违约金没有超过年利率24%,应予以认定。
鸿华公司向一审法院提出诉讼请求:1、判令金世纪公司支付鸿华公司货款295602.5元、违约金212242.6元(自2013年2月17日起以日万分之五暂计至2017年1月22日,并延计至付清货款本金之日止);2、案件诉讼费由金世纪公司承担。
一审法院认定事实:2012年1月1日,第三人许上林、李康才以金世纪公司的名义与鸿华公司签订《预拌混凝土购销合同》,约定:甲方(金世纪公司)委托乙方(鸿华公司)供应南亚郦都二期二批预拌混凝土,交货地点为南亚郦都二期二批施工现场;货款支付方式及期限为:从供货当月起双方每月结算一次,甲方须于次月15日前付清上月所欠乙方的预拌混凝土货款,若甲方逾期支付给乙方货款,甲方每日按欠款总额的0.5‰支付违约金给乙方。合同落款处甲方由第三人许上林、李康才作为委托代理人签名,加盖“深圳市金世纪工程实业有限公司湛江荣盛南亚郦都项目二期二批A标段施工总承包工程项目部技术资料专用章”。合同签订后,鸿华公司依合同的约定将预拌混凝土供应至南亚郦都二期二批施工现场。2015年1月28日经结算,由第三人许上林以金世纪公司的名义与鸿华公司签订《和解协议》一份,协议主要写明:截止2014年11月5日,乙方(金世公司)拖欠甲方(鸿华公司)混凝土货款本金295602.5元,由此产生的违约金92671元,乙方承诺在本协议生效后7天内向甲方付清货款本金,逾期甲方有权要求乙方偿还货款本金及违约金合计388273.5元,并有权继续计收乙方违约金至乙方实际清偿完毕之日为止。该协议由第三人许上林作为授权代表签名,加盖“深圳市金世纪工程实业有限公司湛江荣盛南亚郦都项目二期二批A标段施工总承包工程项目部技术资料专用章”。协议签订后,金世纪公司未能按协议的约定向鸿华公司支付上述欠款,鸿华公司遂向一审法院提起诉讼。
本案在审理过程中,金世纪公司对其承建荣盛广东房地产开发有限公司所发包的荣盛?南亚郦都二期一批B标段、荣盛?南亚郦都项目二期二批A标段项目工程的事实无异议。却认为涉案购销合同中所加盖的“深圳市金世纪工程实业有限公司湛江荣盛南亚郦都项目二期二批A标段施工总承包工程项目部技术资料专用章”是许上林私刻的,但未能证据予以证实。另认为许上林、李康才并不是公司员工,也不是公司授权代表,而是涉案工程实际施工人。为此,金世纪公司向一审法院提交《声明书》,该声明书是许上林向金世纪公司出具的,载明:金世纪公司承建的上述项目工程由许上林负责施工建设,许上林作为实际施工人,承诺按时保质完成工程项目建设,在施工建设过程中所产生的任何经济责任和法律责任由许上林承担,与金世纪公司无关,声明人许上林。但经一审法院讯问是否签订分包或转包合同,金世纪公司明确没有与许上林、李康才签订分包或转包合同。
另在庭审中,金世纪公司称发包方荣盛广东房地产开发有限公司将涉案工程款付给金世纪公司后,金世纪公司已将涉案工程款转付给了许上林,据此,一审法院限期金世纪公司提供该方面证据,但金世纪公司逾期未能提供予以证实。
另查明,根据鸿华公司向一审法院提交的《门窗加工、安装合同》显示,第三人许上林曾于2013年12月20日作为金世纪公司的委托代理人与荣盛广东房地产开发有限公司就海湾郦都二期一批A标段铝合金门窗及百叶制作和安装项目工程签订了《门窗加工、安装合同》。
一审法院认为,本案是买卖合同纠纷。根据鸿华公司、金世纪公司的诉辩意见,本案的争议焦点是:一、金世纪公司应否对鸿华公司主张的货款及违约金承担支付责任?二、鸿华公司主张的违约金是否过高?
关于金世纪公司应否对鸿华公司主张的货款及违约金承担支付责任的问题。一审法院认为,第一、许上林、李康才以金世纪公司的名义就金世纪公司承包的工程与鸿华公司签订涉案购销合同及许上林以金世纪公司名义就涉案购销合同与鸿华公司进行结算并签订和解协议的行为构成表见代理,金世纪公司是涉案购销合同、和解协议的当事人,理由是:1、涉案购销合同供应的混凝土是供至涉案工程所在地,而涉案工程金世纪公司确认是由荣盛广东房地产开发有限公司发包给其公司承建的,故鸿华公司有理由相信合同供应的混凝土是金世纪公司所需的;2、涉案购销合同与和解协议上均加盖有金世纪公司项目部技术资料专用章,该印章是在施工期间对外使用的。金世纪公司推断合同、和解协议上的项目部资料技术专用章是许上林私刻的,但未能提供证据予以证实,也未能提供金世纪公司有其他的资料专用章进行反驳,而对上述资料专用章金世纪公司也未提出要求司法鉴定,故一审法院确认该资料专用章为金世纪公司的印章;3、金世纪公司提供《声明书》认为第三人是涉案工程实际施工人,但该声明书未经许上林的确认,即使该声明书是许上林作出的,也是许上林与金世纪公司之间达成的承诺,不排除金世纪公司与许上林串通将涉案责任推给许上林承担的可能,因此,金世纪公司在未能提供其公司与第三人签订分包、转包合同和已将涉案工程款转付给第三人的情况下,金世纪公司辩称第三人是涉案工程实际施工人,本案货款应由实际施工人承担的意见,证据不足,一审法院不予采纳;4、许上林曾在2013年12月20日作为金世纪公司方委托代理人与荣盛广东房地产开发有限公司就海湾郦都二期一批A标段铝合金门窗及百叶制作和安装项目工程签订了《门窗加工、安装合同》,故鸿华公司更有理由相信许上林有权代表金世纪公司对外签订合同。综上,根据《中华人民共和国合同法》第四十九条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同,相对人有理由相信行为人有代理权的,该代理行为有效”的规定,许上林、李康才以金世纪公司的名义与鸿华公司签订合同、协议的行为在客观上已形成具有代理权的表现,鸿华公司有理由相信许上林、李康才有代理权,故第三人的代理行为有效,鸿华公司、金世纪公司是涉案购销合同、和解协议的当事人。第二、涉案购销合同、和解协议约定的内容没有违反法律、行政法规强制性规定的情形,应认定是合法有效的。第三、根据涉案项目工程的现状及鸿华公司与金世纪公司签订的和解协议,均可证明鸿华公司已按购销合同的约定向金世纪公司履行供货义务并对货款进行了结算。金世纪公司认为鸿华公司没有交付货物,但未能提供证据予以反驳,也无法证明荣盛?南亚郦都项目二期二批A标段项目工程系从他人处采购了预拌混凝土。因此,金世纪公司辩称鸿华公司没有向金世纪公司交付过涉案混凝土的意见,没有事实依据,一审法院不予采纳。综上所述,涉案购销合同、和解协议合法有效,鸿华公司、金世纪公司应依据《中华人民共和国合同法》第八条“依法成立的合同,对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务,不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同受法律保护”的规定,履行各自的义务。鸿华公司向金世纪公司交付了货物,金世纪公司未能向鸿华公司付清货款,故金世纪公司应对鸿华公司主张和解协议中结算得出的尚欠货款295602.5元及违约金承担支付责任。
关于鸿华公司主张的违约金是否过高的问题。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一、第二款规定:“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”。本案中,鸿华公司、金世纪公司双方在购销合同中约定了逾期付款每日按欠款总额的0.5‰也即按月利率1.5%计付违约金。由于金世纪公司迟延付款给鸿华公司造成的损失,该损失鸿华公司未能提供证据予以证实,故视为金世纪公司占有鸿华公司资金的相应利息损失,因此,金世纪公司应支付给鸿华公司的逾期付款违约金参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款“借贷双方约定的利率未超过年利率24%,出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的,人民法院应予支持”的规定,合同约定按尚欠货款数额为基数,按月利率1.5%计算没有超出上述规定,一审法院予以支持。金世纪公司未能提供证据证实合同约定的违约金过高于鸿华公司造成的损失,故其请求减少违约金的意见没有事实和法律依据,一审法院不予采纳。至于违约金起算点,根据《和解协议》载明的截止2014年11月5日的违约金数额92671元,以尚欠货款本金295602.5元为基数,按日0.5‰往前推算,违约金起算点应为2013年2月17日(该日至2014年11月5日共为627天即92671元÷295602.5元÷0.5‰=627天)。
综上所述,依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十九条、第六十条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定,判决:限深圳市金世纪工程实业有限公司在判决发生法律效力之日起十日内向湛江鸿华混凝土有限公司付清尚欠货款295602.5元及支付违约金(违约金以295602.5元为基数,从2013年2月17日起至付清货款之日止,按月利率1.5%计付)。如果金世纪公司未按判决指定的期间履行金钱给付义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8878元,由深圳市金世纪工程实业有限公司负担。
本院二审期间,各方均无提供新证据。
本院经审理查明,没有证据证明金世纪公司委托许上林、李康才与鸿华公司签订购买混凝土合同。一审查明的其他事实予以确认。
另查明,经二审法院查明鸿华公司没有证据证明金世纪公司曾向鸿华公司支付过许上林、李康才购买的混凝土货款。2015年1月18日许上林与鸿华公司结算签订的《和解协议》之前,支付混凝土的货款均不是由金世纪公司支付。
本院认为,本案为买卖合同纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定,本院对金世纪公司上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据上诉人金世纪公司的上诉理由与被上诉人鸿华公司的答辩意见,本案二审争议焦点问题是:金世纪公司应否对鸿华公司主张的货款及违约金承担支付责任。
关于金世纪公司应否对鸿华公司主张的货款及违约金承担支付责任的问题。依据《中华人民共和国民法通则》第三十八条规定:“依照法律或者法人组织章程规定,代表法人行使职权的负责人,是法人的法定代表人。”在商事交易中,法定代表人和被公司授权的人才能代表公司对外进行商事活动。依据《中华人民共和国民法通则》第六十五条第二款规定:“书面委托代理的授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、权限和期间,并由委托人签名或盖章。”即若其他人以公司名义对外进行商事活动,必须有公司出具的授权委托书及被代理人的签名或盖章。金世纪公司的法定代表人是吴秋森,而《预拌混凝土购销合同》落款处甲方不是吴秋森签名或加盖金世纪公司公章或合同专用章,而是第三人许上林、李康才签名,加盖的是“深圳市金世纪工程实业有限公司湛江荣盛南亚郦都项目二期二批A标段施工总承包工程项目部技术资料专用章”。在签订合同过程中,许上林、李康才没有出具金世纪公司的授权委托书,没有公章或合同专用章。技术资料专用章,顾名思义不是签订合同的印章,不管该章真伪,鸿华公司对许上林、李康才不能代表金世纪公司签订合同应有基本的认知。事实上,鸿华公司主张与金世纪公司签订《预拌混凝土购销合同》,但在履行该合同的过程中,没有证据证明金世纪公司曾支付过货款给鸿华公司。鸿华公司作为一个商事活动的主体,在签订《预拌混凝土购销合同》和《和解协议》时已知合同的相对方不是金世纪公司。在合同的授权签订、履行付款、结算等环节中,鸿华公司是没有理由相信许上林、李康才代表金世纪公司的,一审法院认定许上林、李康才对金世纪公司构成表见代理没有事实依据。一审判决认定构成表见代理属事实认定错误,应予纠正。依据《中华人民共和国合同法》第八条第一款规定:“依法成立的合同,对当事人具有法律约束力。”故金世纪公司关于不是《预拌混凝土购销合同》、《和解协议》的相对方,不应对鸿华公司主张的货款及违约金承担支付责任的上诉理由成立,本院予以采纳。
综上所述,一审判决认定基本事实不清楚,适用法律有误,实体处理不当,应予纠正。金世纪公司的上诉理由成立,本院予以采纳。依照《中华人民共和国民法通则》第三十八条、第六十五条、《中华人民共和国合同法》第八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项的规定,判决如下:
一、撤销湛江市坡头区人民法院(2017)粤0804民初105号民事判决。
驳回湛江鸿华混凝土有限公司的全部诉讼请求。
一审案件受理费8878元,二审案件受理费8878元,共17756元,均由湛江鸿华混凝土有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长  吴春鸿
审判员  刘 芳
审判员  李建明

二〇一八年十二月四日
书记员  陈思斯
附:相关法律条文
《中华人民共和国民法通则》
第三十八条依照法律或者法人组织章程规定,代表法人行使职权的负责人,是法人的法定代表人。
第六十五条民事法律行为的委托代理,可以用书面形式,也可以用口头形式。法律规定用书面形式的,应当用书面形式。
书面委托代理的授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、权限和期间,并由委托人签名或盖章。
委托书授权不明的,被代理人应当向第三人承担民事责任,代理人负连带责任。
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同,对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务,不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同,受法律保护。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件,经过审理,按照下列情形,分别处理:
(一)原判决、裁定认定事实清楚,适用法律正确的,以判决、裁定方式驳回上诉,维持原判决、裁定;
(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的,以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;
(三)原判决认定基本事实不清的,裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审,或者查清事实后改判;
(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的,裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后,当事人提起上诉的,第二审人民法院不得再次发回重审。