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吴东伟与吴东旭假冒注册商标罪2016刑终2104二审刑事裁定书

  • 公布日期: 2016-12-29
  • 案    号: /
  • 审理法院: /
  • 文书类型:

裁判文书

广东省广州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2016)粤01刑终2104号
原公诉机关广州市海珠区人民检察院。
上诉人(原审被告人)吴某乙,出生地广东省汕头市,户籍住址广东省汕头市潮阳区。因涉嫌犯假冒注册商标罪于2016年5月19日被羁押,次日被刑事拘留,同年6月23日被逮捕。现被羁押于广州市第三看守所。
辩护人吴某丙,广东某羊律师事务所。
上诉人(原审被告人)吴某甲,出生地广东省汕头市,户籍住址广东省汕头市潮阳区。因涉嫌犯假冒注册商标罪于2016年5月19日被羁押,次日被刑事拘留,同年6月23日被逮捕。现被羁押于广州市第三看守所。
辩护人高某义,广东某羊律师事务所。
广州市海珠区人民法院审理广州市海珠区人民检察院指控原审被告人吴某乙、吴某甲犯假冒注册商标罪一案,于2016年11月3日作出(2016)粤0105刑初1180号刑事判决。原审被告人吴某乙、吴某甲不服,提出上诉。本院依法组成合议庭,经过阅卷,讯问上诉人,听取辩护人的意见,认为本案事实清楚,决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定:被告人吴某乙于2015年年底开始,购进零配件,由其本人、高某恋(另案处理)等人在本市海珠区某号的荣某厂、本市海珠区某号仓库内,加工包装假冒惠普、联想等注册商标的电源适配器,安排被告人吴某甲、同案人高某乙(另案处理)作为客服,通过注册的名为“伟某电脑商城”、“宏某商行”的淘宝网店进行销售。
2016年5月19日,广州市公安局对上述工厂、仓库和被告人住处本市海珠区森某小区某房进行搜查,在荣某压折厂查扣假冒惠普、联想、戴某等品牌的笔记本电脑电源适配器成品399个、半成品3150个、戴某商标1060个、制假机器1台;在后滘西某号二楼仓库查扣假冒惠普、联想、戴尔等品牌的笔记本电脑电源适配器成品1914个、商标标识21363个;在海珠区森某小区某房内查扣假冒惠普、联想、三星等品牌的笔记本电脑电源适配器成品83个,并抓获被告人吴某乙、吴某甲。
经鉴定,缴获的电源适配器均为假冒注册商标的商品,涉案淘宝网店销售数额为人民币1619584.3元,现场查扣物品金额为人民币109768.7元。
对上述事实,原判以下列证据:广州市公安局经济犯罪侦查支队出具的受案登记表、抓获经过、现场勘验检查工作记录、电子物证现场勘查工作笔录、搜查笔录、扣押清单,广州市公安局出具的立案决定书,被告人吴某乙、吴某甲的身份材料,现场照片及缴获的涉案物品照片,广州市海珠区荣某厂的个体工商户开业基本资料、个体工商户开业登记申请书、广州市房屋租赁合同,北京新诤信知识产权服务有限公司提供的报案材料、声明、价格证明、“hp”商标注册证、核准商标转让证明、三星(中国)投资有限公司出具的授权书、三星电子株式会社出具的授权书、“S∧MSUNG”商标注册证、核准续展注册证明、营业执照,索尼(中国)有限公司广州分公司提供的未授权证明、鉴定书、授权委托书、”SONY”商标注册证明、营业执照,华硕电脑(上海)有限公司出具的声明、鉴定证明、价格证明、“华硕”商标注册证、核准续展注册证明、商标许可合同、营业执照,戴某(中国)有限公司出具的鉴定证明、商标使用许可合同备案通知书、“DELL”商标注册证、注册商标变更证明、核准续展注册证明、营业执照,联想(北京)有限公司出具的声明、鉴定证明、价格证明、营业执照、“Lenovo”商标注册证,宏碁电脑(上海)有限公司出具的声明、鉴定证明、价格证明,广东泽信司法会计鉴定所出具的粤泽信鉴字[2016]第80166号司法会计鉴定报告,证人罗某、吴某乙、马某的证言及辨认笔录,证人吴某丙、高某乙、高某甲的证言,被告人吴某乙、吴某甲的供述及辨认笔录等证实。被告人吴某乙、吴某甲在开庭审理过程中亦无异议,足以认定。
原判认为,被告人吴某乙、吴某甲无视国家法律,未经注册商标所有人许可,在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标,情节特别严重,其行为均已构成假冒注册商标罪,依法应予惩处。被告人吴某乙在共同犯罪中起主要作用,是主犯,依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人吴某甲在共同犯罪中起次要作用,是从犯,依法对其减轻处罚。被告人吴某乙、吴某甲归案后如实供述自己的罪行,依法对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第二款、第十二条、第十三条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释(二)》第四条之规定,判决:一、被告人吴某乙犯假冒注册商标罪,判处有期徒刑四年,并处罚金人民币八十万元。二、被告人吴某甲犯假冒注册商标罪,判处有期徒刑一年六个月,并处罚金人民币十万元。三、扣押的涉案假冒注册商标的电源适配器成品、半成品、商标标识、超声波设备、电脑、单据等物品一批,均予以没收。
上诉人吴某乙及其辩护人上诉、辩护认为:1.其淘宝店销售数额中的涉案金额1619584.3元有百分之三十是其聘请他人代为刷单为虚假交易,其余百分之七十为真实交易,一审未予采纳。2.在后滘西某号二楼仓库查扣的假冒惠普、联想、戴尔等品牌的笔记本电源适配器成品1914个是其本人从罗锡龙处直接购买用于淘宝店销售的而非其本人服装压折厂生产。3.其是在2015年底开始于罗某处购买假冒电源适配器而非于2015年底开始进行加工包装。4.在其本人荣某服装压折厂中查获的半成品3150个、戴某商标1060个、成品399个、以及一台超声波设备均由罗某提供给其用于加工包装而非自己购买的。5,联想公司的第3462586号商标、三星公司的第694540号以及2021773号商标的核定使用商品范围并不包含上诉人吴某乙销售的“电源适配器”和“充电器”;惠普公司的商标除了第1983354号的核定使用商品有一项为“电池充电器”外,其他的第7749459号、第1793505号、第4118914号的核定使用商品范围也不包含“电源适配器”和“充电器”,而且吴某乙销售的产品上的惠普商标标示并不是与第1983354号相同的商标,因此这些商标应该是排除在定罪量刑的范围之外的,因此不应认定被告人为“情节特别严重”。
上诉人吴某甲及其辩护人的上诉、辩护认为:1.淘宝店中的销售数额中的百分之三十是刷单出来的金额,没有真实交易。2.联想公司的第3462586号商标、三星公司的第694540号以及2021773号商标的核定使用商品范围并不包含本案被告吴某乙销售的“电源适配器”和“充电器”;惠普公司的商标除了第1983354号的核定使用商品有一项为“电池充电器”外,其他的第7749459号、第1793505号、第4118914号的核定使用商品范围也不包含“电源适配器”和“充电器”,因此本案销售金额将大大少于一审认定的数额,定罪或量刑应予以调整。3.吴某甲仅仅是为人打工,领取工资也不过万元,判处十万元罚金过高,且其如实交代、是初犯、没有前科、符合缓刑条件。
经审理查明,原判决认定上诉人吴某乙、吴某甲假冒注册商标的事实清楚,证据确实、充分,本院予以确认。
对于上诉人吴某乙及其辩护人、吴某甲及其辩护人的意见,本院评析:
1.对于上诉人吴某乙、吴某甲所提部分商品是刷单,属虚假交易,该部分金额应该扣除的意见。由于详细交易情况具有隐匿性,其两人也无法指出具体哪些交易为刷单,上诉人及其辩护人均没有提交任何证据或线索证实,故其意见没有事实依据,不予支持。2.吴某乙提出部分电源适配器是其从罗某处购买用于销售。根据罗某的供述其卖给吴某乙的电源适配器金额已达销售假冒注册商标的商品罪的入罪标准,且其从罗某处购买的电源适配器亦经过其包装后出售,亦符合假冒注册商标罪,因此原审法院从有利于被告人的角度考虑在其行为触犯两罪时,以其中一罪定罪处罚,利于上诉人及符合法律规定,吴某乙该意见不成立。3.吴某乙在侦查阶段供述证实其是从2015年年底开始加工包装的,且与吴某甲的供述以及其他证言形成证据链,故吴某乙认为其并非从2015年年底开始实施犯罪行为的意见不能成立。4.至于侦查机关在犯罪地点缴获的设备、半成品等是吴某乙以何种方式获得且使用,并不妨碍其假冒注册商标罪的成立。5.两辩护人提出被害单位注册证明中部分商标使用范围不包含电源充电器,故该部分商品不构成犯罪的意见。被害单位获得的商标证明书上均明确其使用范围包含电脑周边设备或外围设备,从该行业而言外围设备是指主机外的其他设备,包括运行计算机正常工作的相关设备,当然包括电源充电器、鼠标等各种支持电脑正常工作的设备。另外假冒注册商标中的假冒商标包含完全相同以及视觉上基本无差别足以对公众产生误导的商标,故辩护人的意见不成立。6.原审法院已经充分考虑吴某甲系共同犯罪中的从犯,依法对其作出减轻处罚,包括对其的自由刑及财产刑均较主犯吴某乙的减轻,故吴某甲认为罚金过高的意见不能成立。
本院认为,上诉人吴某乙、吴某甲未经注册商标所有人许可,在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标,情节特别严重,其行为均已构成假冒注册商标罪,依法应予惩处。上诉人吴某乙在共同犯罪中起主要作用,是主犯,依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚,上诉人吴某甲在共同犯罪中起次要作用,是从犯,依法应对其减轻处罚。上诉人吴某乙、吴某甲归案后如实供述自己的罪行,可以对其从轻处罚。原判认定事实和适用法律正确,量刑适当,审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项的规定,裁定如下:
驳回上诉,维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长  杨梅珍
审判员  庞美娟
审判员  徐 兵

二〇一六年十二月二十一日
书记员  王珊珊
黄艳菲