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山东远东伟业(集团)有限公司与甘肃润华建筑安装工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案执行裁定书

  • 公布日期: 2018-10-26
  • 案    号: /
  • 审理法院: /
  • 文书类型:

裁判文书

甘肃省高级人民法院
执 行 裁 定 书
(2018)甘执复75号
复议申请人(被执行人):甘肃润华建筑安装工程有限公司,住所地:甘肃省兰州市城关区。
法定代表人:张绍峰,该公司总经理。
委托代理人:张佳云,甘肃中天律师事务所律师。
委托代理人:张天晶,甘肃中天律师事务所律师。
申请执行人:山东远东伟业(集团)有限公司,住所地:山东省曲阜市经济开发区。
法定代表人:汤长伟,该公司总经理。
委托代理人:张振忠,该公司副经理。
复议申请人甘肃润华建筑安装工程有限公司不服定西市中级人民法院(2018)甘11执异1号执行裁定书,向本院申请复议,本院受理后,依法组成合议庭进行审查,现已审查终结。
定西市中级人民法院(以下简称定西中院)执行的山东远东伟业(集团)有限公司(以下简称远东公司)与甘肃润华建筑安装工程有限公司(以下简称润华公司)建设工程施工合同纠纷一案,定西中院于2012年8月30日作出(2012)定中民二初字第24号民事调解书确认:一、合同继续履行,原合同总价款变更为370万元,合同工期变更为40天,从被告第一次付款时算起;二、调解书双方签收后3个工作日内,由润华公司付远东公司工程款74万元,并返还投标保证金2万元;三、远东公司将该工程主钢架全部安装完工后润华公司给付92.5万元,彩钢板进工地后给付工程款92.5万元,安装完毕后7日内给付55.5万元;四、工程全部验收合格后7日内润华公司给付工程款37万元。剩余18.5万元工程款作为质保金,于工程竣工验收合格后2年内付清;五、远东公司收到工程款后2日内应开具发票。该调解书发生法律效力后,润华公司向远东公司支付工程款124万元,余款未付,远东公司申请执行,定西中院于2013年3月11日立案执行。在执行阶段,润华公司于2013年4月7日向远东公司付款10万元。双方于2013年8月8日自愿达成执行和解协议,主要内容是:一、本案剩余工程期限为40日(合同期为2013年8月12日至2013年9月20日),本协议所涉款项均由润华公司打入定西中院账户,由定西中院核准远东公司提供账户支付工程款项。二、工程于2013年8月12日开工,润华公司于开工前支付工程款34.5万元(其中包括2万元投标保证金、32.5万元工程款),并向远东公司提供彩钢板样品、提出指定的厂家,待彩钢板安装准备工作完成后,向远东公司付款。三、远东公司应保证在协议约定的开工之日起15日内彩钢板全部进厂,并在彩钢板到位后2日内通过短信形式通知润华公司验收,经双方现场验收签字认可后2日内,润华公司付款92.5万元。四、远东公司应在工期开始之日起30日内完成彩钢板的安装。润华公司应在安装完成后7日内双方组织验收,验收合格后2日内付款55.5万元。五、在协议约定的40日内由远东公司完成所有工程建设内容,在工程竣工后7日内组织双方进行验收,并在验收合格后的2日内,润华公司付款37万元,剩余工程款18.5万元作为工程质量保证金,于该工程竣工验收合格后满2年内时间无质量问题并在远东公司出具本工程的全额发票后支付远东公司。六、远东公司应在收到工程款后2日内向润华公司出具除质量保证金外的发票。七、该执行和解协议有双方共同遵守执行,若有一方违约,应向对方承担工程总标的款20%的违约金。八、双方当事人均应接受定西经济开发区相关局室的监管。该协议达成后,2013年8月12日双方当事人签订《授权人约定函》,分别指定王言、王恩法和王守丁同时签字后方为有效。
润华公司于2012年向远东公司指定账户支付124万元,2013年4月7日向远东公司指定账户支付10万元,2013年8月12日、10月9日润华公司向执行法院分别缴纳案款32.5万元和92.5万元。后远东公司又以润华公司未履行该《执行和解协议》为由于2017年9月15日申请对本案恢复执行(2012)定中民二初字第24号《民事调解书》,定西中院作出(2017)甘11执恢10号执行裁定书,裁定:一、查询、冻结、划拨被执行人的部分银行存款;二、扣留、提取被执行人的部分收入;三、查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人的部分财产。
2017年12月28日,润华公司以远东公司工程质量存在严重问题,未交付竣工验收,故依据《执行和解协议》润华公司并不负有向远东公司支付剩余工程款的义务为由向定西中院提出执行异议,申请撤销(2017)甘11执恢10号执行裁定书,撤销对其的执行行为。定西中院审查认为,因润华公司没有履行《执行和解协议》,根据《最高人民法院关于人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>》第四百六十七条关于一方当事人不履行或者不完全履行在执行中双方自愿达成的和解协议,人民法院应当根据对方当事人的申请恢复原生效法律文书的执行的规定,支持远东公司要求恢复对(2012)定中民二初字第24号《民事调解书》的执行请求,驳回甘肃润华建筑安装工程有限公司的异议申请。
复议申请人润华公司向本院申请复议称:1、远东公司工程质量存在严重问题以及涉案工程未竣工验收,润华公司亦未实际使用该工程,润华公司不负有向被申请人支付剩余工程款的义务。2、在履行《执行和解协议》过程中,是远东公司未履行“工程竣工验收”的先合同义务导致的《执行和解协议》不能履行,因此远东公司无权申请恢复执行(2012)定中民二初字第24号《民事调解书》。因此,请求撤销(2018)甘11执异1号执行裁定书及(2017)甘11执恢10号执行裁定书,撤销对复议申请人的执行行为。
本院查明,2015年6月26日本院作出(2015)甘执复字第10号执行裁定书,经实地勘验认为无法认定涉案工程已经竣工并交付竣工验收资料。另查明,目前该工程没有任何进展,定西中院案卷材料中也没有相关证据表明远东公司在后续时间内继续完成了该工程并进行竣工验收的相关材料。
本院认为,本案中双方争议的焦点是,案涉工程是否在约定的期限内竣工验收。双方提交的证据不能证明远东公司已在约定的期限内向润华公司提交工程竣工报告,远东公司未能按照执行和解协议第四、五条在组织验收前向润华公司指定人移交相关竣工验收材料,导致验收无法完成。故润华公司并非不履行执行和解。按照《执行和解协议》约定润华公司向远东公司支付剩余工程款是以远东公司完成工程并经竣工验收为条件,但原执行法院对该条件是否已经成就未予以审查认定即作出恢复执行裁定,明显与本院查明事实不符,应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第(二)项规定,裁定如下:
撤销定西市中级人民法院(2018)甘11执异1号执行裁定书及(2017)甘11执恢10号执行裁定书。
本裁定为终审裁定。
审判长  郭维奇
审判员  朱 华
审判员  路金花

二〇一八年七月十日
书记员  刘 强